熊锦秋:交易所责罚性违约金可添强惩戒威慑力

《征求偏见稿》挑到责罚性违约金的地方有三处:一是第45条规定,证券交易所答当制定会员管理规则,其内容包括对会员采取的收取责罚性违约金等自律监管措施和纪律责罚。二是第...


  《征求偏见稿》挑到责罚性违约金的地方有三处:一是第45条规定,证券交易所答当制定会员管理规则,其内容包括对会员采取的收取责罚性违约金等自律监管措施和纪律责罚。二是第58条规定,证券交易所答当与申请证券上市交易的公司签定上市制定,上市制定的内容答当包括作梗上市制定的处理,包括责罚性违约金等内容。三是第64条规定,发走人、证券上市交易公司及相关新闻吐露做事人等作凶违规,证券交易所可听命章程、制定以及业务规则的规定,采取收取责罚性违约金等自律监管措施或者纪律责罚。

  一方面,市场主体若达到主要违规水平、监管部分会对其采取走政责罚措施,交易所对微幼违规走为收取责罚性违约金,数额不宜过大;但另一方面,倘若数额微不能道,又难以表现交易所惩戒的威慑性,所以责罚性违约金又不宜过矮。这个尺度该如何把握?笔者提出,约略以违规主体不妥经济运动的金额为基础,对其收取3%至5%的责罚性违约金。比如某投资者涉嫌违规交易金额为100万元,交易所可对其收取3万至5万元责罚性违约金行为惩戒,以此防微杜渐,并引导其相符法相符规运作。

  证监会近日就修订《证券交易所管理办法》(下称《征求偏见稿》)向社会公开征求偏见。其中一项主要修订内容,是完善交易所在实走一线监管职责时的办法措施,包括现场检查、收取责罚性违约金等。笔者认为,收取责罚性违约金等举措可大大添强交易所惩戒威慑力,专门有需要。

  由此来望,责罚性违约金是行为交易所自律监管措施或纪律责罚的一栽新形势。现在沪深交易所对监管措施和纪律责罚的规定大体相通,自律监管措施主要包括口头警示、书面警示、约见说话、请求限期改正等,纪律责罚则主要包括通报指斥、公开训斥、公开认定不正当担任上市公司董监高等。就现在实走情况来望,交易所上述惩戒措施对违规者的威慑力还较为有限,尤其是口头警示等惩戒举措似乎挠痒痒,难伤违规者皮毛;而责罚性违约金原由与益处直接挂钩,答可在很大水平上添强交易所惩戒措施的威慑力。各方主体在证券市场运作的主要现在标,无非也就是为了经济益处,这个惩戒举措可以说切中了要害。

  相符同法第114条第二款规定:“约定的违约金太甚高于造成的亏损的,当事人可以乞求人民法院或者仲裁机构予以正当缩短。”也即对不是太甚高于亏损的违约金,法院等答当予以声援。第三款规定:“当事人就延宕实走约定违约金的,违约方支付违约金后,还答当实走债务。”这些条款都足够表现了违约金的责罚性质。

  熊锦秋

  由《征求偏见稿》还可望出,责罚性违约金的出处,主要是在管理规则、业务规则、章程、上市制定等中进走约定。上市制定是何性质?相符同法第2条规定:“相符同是平等主体的……制定”;第39条规定:“采用格式条款签定相符同的……格式条款是当事人造了重复行使而预先制定,并在签定相符同时未与对方商议的条款”。对照这些定义,上市制定答属格式条款相符同,申请上市的公司只能选择通盘批准。既然上市制定具有肯定的相符同性质,那么自然可以听命相符同法来规定违约金条款。而管理规则、业务规则、章程基本属于强制性或半强制性规范,其中也规定责罚性违约金条款,则是借用相符同的相关规定。

  交易所收取责罚性违约金,其现在标不是为了挽回自己亏损,而是为了公好现在标,为了引导市场主体信守相符同、听命契约、听命市场的法律规则,是为了维护包括中幼投资者在内的一切市场主体的集体益处。所以,交易所对违规主体征收责罚性违约金,与相符同法中的违约金又有肯定的不同。而交易所对违规主体到底该收取众少责罚性违约金,或是决定新规成败的一个关键因素。

  交易所对违规主体匮乏强有力的惩戒措施,就似乎无牙老虎。美国的证券交易所被赋予了除美国证券交易委员会(SEC)特有监管权之表的一切监管权和微幼责罚权,包括开除、憩息交易、罚款等权利,纽交所就曾众次对会员、券商开出罚单,有的罚单甚至高达上千万美元,这在肯定水平上添强了纽交所自律监管的威慑性、权威性。

  (作者系资深经济钻研做事者)

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